Как пишется правовая позиция по делу

Особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским и арбитражным делам | «Гарант-Сервис» г. Липецк

Как пишется правовая позиция по делу

Доцент кафедры уголовно права,

уголовного процесса и криминалистики ЛГТУ

Чернышов Г.Н.

Преподаватель-методист группы

по внедрению и использованию

технических средств обучения

учебного отдела ФКОУ ДПО МУЦ УФСИН

России по Липецкой области

майор внутренней службы Жигулина Е.Г.

Особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским и арбитражным делам.

Выработка позиции по конкретному делу обусловлена спецификой этих дел, особенностями правоотношений, рассматриваемых в данных делах. Как известно, в рамках рассмотрения гражданских дел суды разрешают споры о праве.

Гражданский спор – это спор о частном праве лица, являющегося субъектом материально-правового отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и иных правоотношений.

Общим для данных правоотношений является их частноправовой характер.

Арбитраж в общем понятии – это орган или процедура разрешения коммерческих или имущественных споров.

Согласно ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса HA арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (в общем понимании это и есть арбитражные споры).

В гражданском и арбитражном деле участвуют стороны с различными интересами и противостоящими друг другу позициями.

Каждая сторона стремиться к выигрышу процесса и с этой целью старается отыскать и представить суду все факты, усиливающие ее позицию и подрывающие требования противника.

Если при этом сторона приведет ложный факт или исказить истинный, другая сторона может раскрыть это, к чему ее побуждает собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового положения спорящих по гражданским и арбитражным делам от правового положения участников, например, уголовного процесса обусловлено тем, что первые равны в самом спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием.

В гражданском процессе, также как и в арбитражном, перед судом выступает истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца.

Государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно лишь гарантирует обеим сторонам одинаковые права в процессе.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что спорящие стороны являются обладателями гражданских прав, которыми они могут распоряжаться по своему усмотрению. Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять, сохранять его за собой или отрекаться, требовать признания его обязанными лицами или мириться с его нарушением.

На этом же основании обладателю права предоставляется определять способ защиты и объем защиты, требуемой им от суда. Суд не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных и непреложных начал гражданского и арбитражного процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к выработке позиции по конкретному делу, должен помнить о специфике частноправовых отношений и учитывать ее на всех этапах данной деятельности.

Что же такое позиция по конкретному делу? Можно предложить следующее определение:

Позиция по конкретном делу – это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Например, администрация завода уволила рабочего Сорокина за прогул без уважительных причин. Сорокин подал в суд иск о восстановлении его на работе.

В исковом заявлении истец указал: он отсутствовал на рабочем месте в связи с тем, что мастер участка завода в самом начале рабочего дня отправил его за необходимыми деталями на другое предприятие, не предоставив транспорта. Добравшись до предприятия, ему пришлось длительное время ожидать заведующего складом.

Когда завскладом появился, выяснилось, что у Сорокина отсутствуют документы, необходимые для получения деталей. К концу рабочего дня Сорокин вернулся на завод без деталей. На следующий день его ознакомили с актом, в котором зафиксирован факт прогула.

Считая, что его отсутствие на рабочем месте обусловлено уважительными причинами (версия), Сорокин просит суд восстановить его на работе (требование).

Администрация завода, возражая против иска, утверждает: мастер участка не имел полномочий для того, чтобы послать рабочего за деталями на другое предприятие, в своих объяснениях мастер участка отрицает факт выдачи указания Сорокину.

Обязанность обеспечивать технологический процесс необходимыми материалами и деталями лежит на отделе снабжения. В связи с этим отсутствие Сорокина на своем рабочем месте в рабочее время считается прогулом без уважительных причин (версия).

На этом основании администрация завода просит: отказать в удовлетворении исковых требований Сорокина и не восстанавливать его на работе (требование).

Позиция по делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупностью норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого требования к суду и ответчику и каков объем этого требования.

Так, истец, посчитав, что договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом контрагентом, вправе требовать либо присудить ответчика к исполнению обязательств в натуре, либо взыскать убытки, причиненные неисполнением договора.

Необходимо учитывать, что правопритязание не может быть надуманным и не связанным с определенными фактическими обстоятельствами, но в гражданском и арбитражном делах факты приобретают вторичное значение. Их отбор зависит и производен от содержания притязания (требования).

Вместе с тем позиция без фактов является беспредметной. Таким образом, факты, которые сторона положит в основание своих требований либо возражений, также влияют на ее позицию.

В дальнейшем при выработке позиции юрист должен проявить свое отношение к данным фактам и дать собственную позиционную их интерпретацию.

В случаях, когда факты, лежащие в основе спора, неочевидны, практикующие юристы могут составлять «легенду» о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию.

Следующим фактором, влияющим на выработку позиции по делу, являются доказательства, имеющиеся у стороны и те, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств по делу.

Невозможно вырабатывать позицию по делу при отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны. Нередко сам законодатель предписывает вид и форму допустимого источника доказательства.

В этом случае позиция стороны будет зависеть, в том числе и от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его изменения.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по делу, является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая примирению при разрешении спора о праве.

При разрешении конкретного спора могут и в большинстве случаев применяются нормы различных отраслей права.

Например, при разрешении спора о разделе совместно нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности.

Именно правильный выбор той или иной нормы права, которая своей диспозицией наиболее полно охватывает и «подходит» к фабуле конкретного дела, и их комплексное применение дают возможность правильно построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Этапы выработки позиции по гражданским и арбитражным делам:

  1. Уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны.

  2. Анализ первоначально представленных доказательств.

  3. Отыскание подлежащей применению правовой нормы.

  4. Формирование доказательственной базы позиции по делу.

  5. Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

На первом этапе происходит уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны, позицию которой юрист вырабатывает. Успешное прохождение данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков интервьюирования клиента. Очень важно уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом.

Вторым этапом является оценка имеющихся доказательств на предмет их допустимости и относимости, а также определение их достаточности для достижения целей позиции.

Несмотря на то, что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение, которую он будет предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом выработки позиции. Именно данный этап позволит перейти к следующему – формированию доказательственной базы позиции по делу.

Имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формирование правового требования стороны.

В большинстве случаев разработкой позиции занят профессиональный юрист. Нередко это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное видение перспективы дела может не совпадать с заявляемым притязанием представляемого. Тем не менее, адвокат должен выработать и в дальнейшем реализовать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента.

Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже выработанной позиции.

Впервые позиция по гражданским и арбитражным делам, заявляется истцом – в исковом заявлении, ответчиком – в возражениях против иска.

Необходимо заметить, что гражданский и арбитражные процессы в отличие от уголовного предусматривают более широкий спектр приемов, позволяющих заявить свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению , ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований).

На реализацию позиции сторон влияет то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть.

К примеру, истец, отстаивая ранее позицию о нарушении ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым, соглашается с позицией ответчика в том, что его право ответчиком нарушено не было.

Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или, включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления.

Так, в некоторых случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их – закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств на этом этапе.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Этапы реализации позиции по гражданским и арбитражным делам:

  1. В исковом заявлении (возражении против иска).

  2. В начале рассмотрения дела по существу.

  3. При доказывании в судебном заседании.

  4. В судебных прениях.

Источник: http://garant48.ru/regionalnye-stati/osobennosti-vyrabotki-i-realizacii-pozicii-advokata-po-grazhdanskim-i-arbitrazhnym-delam/

Правовая позиция адвоката – представителя по гражданскому делу – Георг

Как пишется правовая позиция по делу

Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, т.е. состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию.

Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция. Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.

Юристы компании «Георг» осуществляют правовое представительство в  судах общей юрисдикции (гражданском суде) , представительство в арбитражном суде (арбитраж). Стоимость услуг представителя в суде, в арбитражном суде индивидуальна и зависит от объема выполненной представителем работы.

Консультацию по интересующему вопросу Вы можете получить в любое удобное для Вас время. Для того чтобы задать свой вопрос специалисту, позвоните по телефону во Владивостоке 8 (423) 248-74-25,  воспользуйтесь e-mail: Этот e-mail адрес защищен от спам-ботов, для его просмотра у Вас должен быть включен Javascript или соответствующей формой на нашем сайте.

ПРАВОВАЯ ПОЗИЦИЯ АДВОКАТА – ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПО ГРАЖДАНСКОМУ
ДЕЛУ: ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ОПРЕДЕЛЕНИЯ

Факт принятия поручения доверителя адвокатом зависит от правовой позиции по делу, означающей материально- и процессуально-правовую обоснованность требований и возражений доверителя .——————————–

См.: Гончарова Н.Н. Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 77.

Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, т.е. состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию.

Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция. Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.В литературе предложены различные трактовки понятия “позиция по гражданскому делу”: позиция по гражданскому делу – это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией . 100% опрошенных адвокатов ответили, что позиция по гражданскому делу – это “заявленное правовое требование”. Понятие “правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу” предлагается рассматривать как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях, юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу . Вместе с тем представляется, что упомянутое в дефиниции “представление адвоката”, интерпретируемое как знание, понимание объекта, некорректно отражает суть раскрываемого им явления, поскольку для решения вопроса о наличии правовой позиции и соответственно о принятии поручения адвокат совершает ряд действий, носящих оценочный характер, при этом на основе результатов этих действий формируется именно определенное убеждение, которое и является основой формируемой правовой позиции. При этом возможно на основе анализа действующего законодательства сформулировать этические требования при приеме и выполнении поручений адвокатом:——————————– См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 220. См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 80.

См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. М.: Русский язык, 1990. С. 580.

– соблюдение законности;- компетентность и добросовестность;- конфликт интересов;- независимость;- доверие;- адвокатская тайна;- корпоративная солидарность;- состязательность;- активность адвоката в отстаивании интересов доверителей;- гонорар;- информационные сведения .——————————–

См.: Скрипник О.Б. Этика взаимоотношений: адвокат – доверитель // Мораль и догма юриста. Профессиональная юридическая этика. М.: Эксмо, 2008. С. 355 – 368.

Особого рассмотрения в контексте выработки правовой позиции по делу заслуживают требования о соблюдении законности, а также компетентности и добросовестности адвоката. Требованием законности охватываются следующие аспекты.1.

При приеме и выполнении поручений адвокат обязан выполнять требования действующего законодательства, содействовать утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности, употреблять все свои знания и профессиональное мастерство.2.

Адвокат вправе принять поручение на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать всеми не запрещенными законом средствами и способами.3.

Адвокату запрещается принимать поручение, если результат, которого желает доверитель, или средства его достижения, на которых доверитель настаивает, являются противоправными.4. Адвокат – носитель идеи права, уважения к закону и чужим правам.

Адвокат не вправе: использовать при выполнении поручения доверителя незаконные и неэтичные средства, прибегать к противозаконным методам давления на противоположную сторону и свидетелей для воздействия на суд или другой орган, перед которым он осуществляет представительство интересов; использовать информацию, полученную от бывшего доверителя, конфиденциальность которой охраняется законом, другие средства, противоречащие действующему законодательству.5. Адвокат не вправе принимать поручения, если они носят заведомо незаконный характер. Критериями заведомой незаконности следует считать действия, противоречащие Конституции Российской Федерации, конкретной норме материального и процессуального права, международным нормам. При оказании помощи адвокат не подвергает сомнению и исходит из достоверности представленной ему доверителем, подзащитным информации, сведений, документов.6. Адвокат не вправе принимать, выполнять поручение в случае наличия конфликта интересов .——————————–

Более подробно об аспектах требования законности в контексте выработки правовой позиции по делу см.: Скрипник О.Б. Указ. соч. С. 355 – 356.

М.Ю. Барщевским предложено еще одно правило: адвокат не должен участвовать в деле, если разрешение спора может повлиять на его собственные имущественные интересы, не имея в виду получения гонорара .——————————–

См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 248.

На формирование правовой позиции влияет и требование компетентности и добросовестности адвоката, состоящее в том, что, принимая поручение, адвокат обязан:1.

установить и проанализировать элементы правовой позиции по:- законности спорного интереса;- наличию, истребованию или иному обеспечению доказательств по делу;- анализу судебной практики по разрешению споров определенной категории;- правовой перспективе: вынесения решения и возможности его исполнения ;——————————–

См.: Скрипник О.Б. Указ. соч. С. 358.

2. убедиться в отсутствии оснований, препятствующих принятию поручения .——————————–

См.: Там же. С. 359.

Источник: http://georg-vl.ru/publikatsii/pravovaya-pozitsiya-advokata-predstavitelya-po-grazhdanskomu-delu.html

7 непроцессуальных ошибок при написании гражданского иска

Как пишется правовая позиция по делу

специально для ГАРАНТ.РУ

Обращению в суд за защитой нарушенных прав всегда предшествует стадия подготовки и предъявления иска. Статьи 131-132 ГПК РФ и ст. 125-126 АПК РФ содержат требования по форме, содержанию и прилагаемым документам к искам, предъявляемым в суд общей юрисдикции и арбитражный суд соответственно.

Поскольку недостаткам, которые могут служить препятствием движению иска, посвящены отдельные статьи процессуальных кодексов, в этой колонке я останавливаться на них не буду.

Но подробно рассмотрю непроцессуальные ошибки, то есть те, которые не являются безусловными основаниями для ограничений движения иска, но могут привести к судебной ошибке или затруднить восприятие судом изложенной в иске информации.

Знакомство с делом судья начинает именно с прочтения искового заявления. По этой причине качество составления иска, оформления его реквизитов, заголовков, то, как сформулировано требование, оставляет у судьи подсознательное отношение к иску, а значит, и к истцу. 

Отсутствие в иске достаточных контактных данных при описании сторон, участвующих в деле.

Перечень сведений, подлежащий внесению в исковое заявление о лицах, участвующих в деле, содержится в ст. 131 ГПК РФ и ст. 125 АПК РФ. К таким сведениям обязательно относятся сведения о наименовании сторон, их адресах места жительства или месте нахождения, если это юридическое лицо.

Однако из практики становится ясно, что указания лишь адреса места регистрации бывает недостаточно. Зачастую гражданин или организация, которые должны участвовать в деле, не проживают или не находятся по месту регистрации.

По этим причинам наличие в тексте иска телефонов, адресов электронной почты, адресов фактического места жительства или нахождения может облегчить суду процесс надлежащего извещения о необходимости явки в суд.

Фактическая явка в судебное заседание истца и ответчика – это одна из гарантий того, что принятый судебный акт не будет отменен вышестоящей инстанцией по причине нарушения судом права на судебную защиту, предусмотренного п. 1 ст. 46 Конституции РФ.

Более 70 образцов исковых заявлений по разным сферам жизнедеятельности вы найдете в Конструкторе правовых документов в интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите полный доступ
на 3 дня бесплатно!

Получить доступ

Отсутствие краткой формулировки о предмете иска в заглавии иска.

После указания наименования суда, в который истец адресует свой иск и указания сведений о сторонах, участвующих в деле, должен быть указан заголовок “Исковое заявление”.

Кто хоть немного знаком с работой судов, знает, что все судьи специализируются на рассмотрении определенной категории дел.

Есть судьи, рассматривающие гражданские, административные или налоговые дела, дела, связанные с жилищным правом, спорами о правах собственности, семейными вопросами, защитой прав потребителей. Есть судьи, рассматривающие только уголовные дела.

По этой причине написание заголовка целиком, например, “Исковое заявление о расторжении брака и взыскании алиментов” позволит специалистам суда быстрее определиться с тем, куда следует передавать иск, не перечитывая и проверяя иск целиком. Это облегчает работу адресата, получающего и работающего с вашим иском в суде.

В тех случаях, когда предмет иска содержит три, четыре и более пункта требований, перечислять все требования в заголовке не следует. В таком случае следует ограничиться лишь основным требованием или указанием на отраслевую принадлежность иска, например, “Исковое заявление о защите прав потребителя”.

Кроме того, и это очень важно, в  некоторых случаях это позволит избежать ошибок в вопросах определения подсудности при принятии иска.

Например, иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по месту жительства истца (ст. 28 ГПК РФ, п. 2 ст.

17 Закона РФ “О защите прав потребителей”), а иски по спорам о недвижимости рассматриваются только по месту нахождения недвижимости (ст. 30 ГПК РФ).

Неправильная структура иска.

К ошибкам, не влекущим ограничения в движении иска, также относится неправильное изложение содержания иска, то есть его основания. Под ними понимают обстоятельства, на которых истец основывает свои исковые требования. Иными словами – это перечисление тех событий и фактических данных, которые послужили поводом для обращения в суд.

Однако, иск также может, а АПК РФ прямо на это указывает, что он должен содержать ссылки на статьи законов и иных нормативных актов, которыми руководствуется истец, обосновывая свое требование (ст. 125 АПК РФ, ГПК РФ не содержит такой нормы). Эту часть иска называют правовым основанием или обоснованием иска.

Исходя из этого, сначала следует излагать фактические основания иска, затем правовые, и лишь после этого формулировать предмет исковых требований.

Фактические основания иска, то есть обстоятельства дела, следует излагать в хронологическом порядке, стараясь логически связывать порядок изложения событий. Правовые основания следует излагать согласно иерархии нормативных актов, следуя от имеющих более высокую силу к менее сильным.

Последовательное, логичное изложение текста искового заявления облегчает  понимание иска, его сути судьей. Напротив, сбивчивое нагромождение цитат, непоследовательное  изложение фактов не способствует зарабатыванию очков в состязательном судебном споре.

Как указано выше, АПК РФ предъявляет более жесткие требования искового заявления: согласно ст. 125 кодекса иск должен содержать ссылки на законы и иные нормативные правовые акты, на основании которых истец строит свою позицию в суде. В случае их отсутствия судья может  оставить исковое заявление без движения, дабы истец устранил эти недостатки.

Излишнее количество выделений, подчеркиваний и других инструментов письменного редактора, частое использование громоздких наименований.

При написании текста следует избегать излишнего использования инструментов текстовых редакторов, таких как выделение полужирным, курсивом, подчеркиванием, цветом. Обилие такого инструментария в тексте затрудняет восприятие содержания.

В том случае, когда есть необходимость сделать ударение или выделить какую-то мысль или довод в тексте, несомненно, такие инструменты использовать можно. Но не более одного-двух раз на страницу. На мой взгляд, лучшим способом обратить внимание адресата на какой-то довод или мысль в тексте можно речевыми инструментами, такими, например, как вводные слова или предложения.

Техника написания судебных документов уже давно пришла к строгости в изложении текстов – достаточно взглянуть на любое решение суда.

Не менее часто повторяющейся ошибкой является частое употребление длинных, громоздких словосочетаний, наименований.

Например, в тех случаях, когда в деле участвует лицо с таким наименованием как “Государственное бюджетное учреждение дошкольного образования города Москвы №…” следует заменить это название указанием на его процессуальное положение, например, “Ответчик” или сократить до одного-двух слов: “детский сад”, “школа”, “учреждение”. Для этого в тексте по ходу изложения после упоминания полного наименования следует указать, что далее эта организация будет упоминаться под соответствующим наименованием.

Излишнее или наоборот слишком краткое изложение обстоятельств дела и нормативного обоснования иска.

Известным среди юристов считается факт, что текст более трех страниц сложен для восприятия адресатом и следует придерживаться именно такого объема.

Согласиться с таким утверждением можно лишь отчасти: иск может быть о расторжении брака, и формулировать его на три страницы будет трудно даже при большом желании.

Или иск, связанный с взысканием периодичных платежей по какому-либо хозяйственному договору может оказаться намного больше, чем на рекомендуемые три страницы печатного текста. Однако доля истины в этом есть.

Обстоятельства следует излагать четко в пределах предмета доказывания, то есть только о том, что касается существа спора. Следует четко обозначать даты, когда это возможно, номера, наименования и авторов документов, служащих письменными доказательствами по делу. Если какое-либо из доказательств по делу приложено к иску, следует для удобства в тексте иска указать его номер среди приложенных документов.

Нечеткое формулирование предмета исковых требований.

Важнейшим элементом структуры иска является предмет исковых требований. Формулирование требований иска лучше сделать в полном соответствии со способами защиты права, имеющимися в законодательстве.

 Поскольку правильность формулировки является условием правильного и своевременного разрешения дела, этому следует посвятить особое внимание.

Следует дать предостережение в использовании такой категории требований как иски о признании.

Например, в тех случаях, когда истец недоволен качеством выполненных подрядных работ, не следует заявлять требование о признании работ некачественными.

В таких случаях следует сразу заявлять требование, направленное на восстановление нарушенного права: взыскание убытков, уплаты неустойки, расторжение договора и т.п.

По искам к государственным и муниципальным органам следует помнить, что суд не может подменять собою эти органы.

По этой причине по таким искам требования, как правило, формулируются, как обязывающие совершить какие-то действия: например, по иску об оспаривании решений государственных органов об исключении из списков на предоставление жилья, следует просить суд обязать ответчика восстановить истца в соответствующем списке, очереди и т.п., но не включать в иск требование к суду с формулировкой  “восстановить в очереди” или “признать восстановленным”, что нередко встречается на практике.

Отсутствие необходимых приложений или неправильный порядок приложения документов к исковому заявлению.

В соответствии со ст. 129 АПК РФ, подлежит оставлению без движения исковое заявление, которое не содержит подписи истца или доверенности представителя, подписавшего иск. Норма ст.

132 ГПК РФ еще строже – иск подлежит возращению, если он не подписан или не приложена доверенность лица, подписавшего исковое заявление.

Как видим, если иск подписывается представителем истца, отсутствие доверенности, приложенной к иску, может существенно повлиять на движение дела.

Оба процессуальных кодекса указывают на обязательное приложение квитанции об уплате государственной пошлины, в тех случаях, когда иск подлежит оплате пошлиной. Отсутствие такой квитанции является основанием для оставления иска без движения до устранения этого недостатка (ст. 136 ГПК РФ, ст. 129 АПК РФ).

Согласно ст. 126 АПК РФ истец должен приложить к исковому заявлению документ, подтверждающий направление в адрес других лиц, участвующих в деле, копий документов, которые у них отсутствуют. ГПК РФ на этот счет обязывает приложить копии документов по количеству ответчиков и третьих лиц, участвующих в деле, к исковому заявлению (ст. 132 ГПК РФ).

АПК РФ всегда предъявлял более суровые требования к участникам процесса. По этой причине список обязательных документов, которые должны быть приложены к иску, здесь немного шире.

В качестве таких документов здесь названы копия свидетельства о государственной регистрации истца в качестве юридического лица или ИП, документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором (напомню, что с 1 июня 2016 г.

перечень таких случаев значительно расширился, п. 5 ст.

4 АПК РФ), выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса ИП либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых, полученные не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Иски о взыскании денежных средств обязательно должны содержать расчет цены иска. Поэтому расчет необходимо подготавливать  даже в  тех случаях, когда сумма исковых требований рассчитывается из простых математических действий сложения двух или нескольких чисел.

Специалист, который готовит проект определения судьи о принятии иска (неважно какого – арбитражного суда или суда общей юрисдикции), проверяет каждый иск именно на наличие соответствующих документов.

Другие документы, прилагаемые к иску, необходимо прикладывать в зависимости от их наличия или необходимости. Это относится к ходатайству о предоставлении отсрочки или рассрочки по уплате государственной пошлины, ходатайству о принятии обеспечительных мер и др.

В связи с этим при подаче иска, например, в суд общей юрисдикции, первыми следует прилагать и нумеровать доверенность, если иск подписан представителем, копию платежки об уплате государственной пошлины, копии документов, приложенных к иску в качестве доказательств, для иных лиц.

В соответствии со списком, предназначенным для арбитражного процесса, следует начинать формировать и приложения к исковому заявлению в арбитражный суд. 

Ошибки, связанные с недосмотром, невнимательностью специалистов, принимающих иск не так уж редки. Зачастую это приводит к необоснованным ограничениям в движении дела.

По этой причине соблюдение предложенного порядка формирования документов позволит специалисту, готовящему дело, быстрее принять решение о принятии его к производству, не перечитывая и не перелистывая все материалы дела, и не ошибиться.

Документы по теме:

Источник: https://www.garant.ru/ia/opinion/author/astapov/785001/

Составляем отзыв на исковое заявление. Кудрявец Ю

Как пишется правовая позиция по делу

В предыдущем номере журнала (см. «Я – юрисконсульт организации», 2014, № 7) подробно рассмотрен порядок составления искового заявления, а также приведена примерная форма этого документа. Сегодня мы расскажем о том, как правильно составить отзыв на исковое заявление.

Для чего пишется отзыв на иск

В судебном процессе, и особенно при рассмотрении экономических споров, обязательным действием ответчика является представление отзыва или возражения на иск (часть первая ст. 166 ХПК).

При третейском разбирательстве подготовка отзыва или возражений является правом ответчика (часть первая ст. 28 Закона о третейских судах; часть вторая ст. 29 Закона Республики Беларусь от 09.07.

1999 № 279-З «О международном арбитражном (третейском) суде»).

Этот документ поможет вам как ответчику четко и аргументированно изложить свою позицию в конфликте с истцом, привести ссылки на имеющиеся доказательства и нормы права, а также подготовиться к судебному разбирательству, а судье – понять вашу позицию еще до рассмотрения дела.

Отзыв на иск не следует путать со встречным иском.

Отзыв или возражение на иск – это ответ на заявленный иск, в котором ответчик обосновывает свое несогласие с ним, но не заявляет самостоятельное требование.

Встречный иск – это самостоятельное исковое требование, которое заявляется в том же порядке, что и обычный иск, и оплачивается государственной пошлиной.

Порядок написания и предъявления встречного иска регулируется отдельными нормами законодательства (ст. 167 ХПК и ст. 29 Закона о третейских судах).

Документ:

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее – ХПК).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 18.07.2011 № 301-З «О третейских судах» (далее – Закон о третейских судах).

Составляем отзыв на иск

Отзыв на иск составляется на основании полученного вами искового заявления и приложений к нему. Определенных правил написания отзывов или возражений нет. Рекомендуем придерживаться правил написания обычных документов, но обязательно учитывать требования законодательства.

Отзыв на иск, как и любой другой документ, исходящий от организации, составляется на фирменном бланке с реквизитами для регистрации документа.

1. Адресная часть. Укажите наименование суда, в который подается отзыв. Закон не требует указывать адрес суда, но его можно указать, если вы посчитаете это необходимым.

2. Истец. В отношении истца ХПК требует указать только его наименование (фамилию, имя, отчество, если истец – индивидуальный предприниматель) и номер дела.

На практике указываются дополнительно юридический адрес (почтовый адрес, если он отличается от юридического), банковские реквизиты, УНП, контактные телефоны, электронные адреса истца.

Если истцов несколько, указывайте каждого отдельно.

3. Ответчик.

В отношении ответчика, направляющего отзыв, ХПК требует указать максимально полные данные: наименование организации (фамилию, имя, отчество, если ответчик – индивидуальный предприниматель), юридический адрес (почтовый адрес, если он отличается от юридического, адрес места жительства или места пребывания ответчика – индивидуального предпринимателя), банковские реквизиты, УНП, контактные телефоны, электронные адреса.

4. Наименование документа. Если вы соглашаетесь с исковыми требованиями, то пишете «Отзыв на исковое заявление», а если отклоняете требования полностью или частично, то укажите в названии «Возражение по исковому заявлению».

5. Описательная часть. При составлении отзыва рекомендуем придерживаться только тех обстоятельств, фактов и требований, которые изложены в исковом заявлении.

Не нужно начинать с последовательного описания всех фактических обстоятельств, так как это уже изложено истцом.

Начинать следует с указания на предъявленный иск и заявления собственной позиции в отношении исковых требований: признаете вы их или отклоняете, и если отклоняете, то полностью или частично.

6. Мотивировочная часть. Если вы полностью признаете исковые требования, укажите мотивы и причины, по которым вы не выполнили свои обязанности, а также обстоятельства, хотя бы частично снимающие с вас вину.

Возможно, суд посчитает их уважительными. Напоминаем, что в гражданском праве предусмотрены основания для признания нарушителя обязательств невиновным и освобождения его от ответственности (часть вторая п. 1 ст. 372 ГК).

Справочно:

лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (часть вторая п. 1 ст. 372 ГК).

Справочно:

если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 372 ГК).

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

В случае полного или частичного отклонения исковых требований обязательно указывайте мотивы такого отклонения, а также делайте ссылки на нормы законодательства, соответствующие вашим аргументам.

Кроме того, вам следует указать на доказательства, обосновывающие возражения, т.е. на документы или свидетельские показания, которые подтверждают излагаемые вами факты.

Это обязательные требования ХПК, поэтому без мотивировки ваших объяснений обойтись нельзя.

https://www.youtube.com/watch?v=moRQRh9QDx8

Вы должны показать в отзыве, что исковые требования:

– не обоснованны (т.е. требования не подкреплены документами или фактическими обстоятельствами либо фактические обстоятельства не такие, как излагается в претензии);

– незаконны (т.е. требования противоречат нормам законодательства);

– не аргументированны (т.е. не приведены достаточные доводы, убеждающие исполнить требования).

Не рекомендуем требовать от истца уплаты определенных сумм или выполнения каких-либо действий, так как это уже элементы встречного иска. Например, если у вас имеются основания заявить встречные денежные требования, лучше заявите встречный иск или предложите мировое соглашение, где можете их использовать для взаимозачета.

7. Требования. Необходимо сформулировать просьбу к суду об отказе в удовлетворении исковых требований полностью или частично. Можете просить суд принять во внимание изложенные вами объяснения и доводы.

В этой части следует также указать имеющиеся у вас ходатайства к суду.

8. Приложение. В заключении отзыва укажите перечень документов, которые подтверждают те обстоятельства, на которые вы ссылаетесь. Следует указать, копии каких документов вы прилагаете к отзыву, количество экземпляров и количество страниц.

Важно!

Не забудьте приложить документы, подтверждающие направление копий отзыва другим лицам, участвующим в деле (часть первая ст. 166 ХПК). Это могут быть как сами копии по количеству лиц, участвующих в деле, так и, например, почтовые документы, подтверждающие отправление заказных писем.

Если вы признали исковые требования и исполнили обязательство, например перечислили взыскиваемую сумму, не забудьте к отзыву приложить документ, подтверждающий ее уплату, или другой документ, подтверждающий исполнение (часть пятая ст. 166 ХПК).

9. Подпись. Отзыв на исковое заявление должен быть подписан руководителем, но может быть подписан и представителем юридического лица. В этом случае к отзыву необходимо приложить документ, подтверждающий полномочия представителя на подписание отзыва (часть шестая ст. 166 ХПК).

Фирменный бланк 

организации

___15.01.2013 г.__ № ____________

на _______________ ад _____________

Экономический суд города Минска

Истец: Общество с ограниченной ответственностью «Владис»

Адрес: 220019, г. Минск, ул. Шаранговича, д. 16, пом. 11.

Банковские реквизиты: расчетный счет № 301500000000 в отд. № 539 ОАО «Белинвестбанк», код 739, г. Минск, ул. Коллекторная, 11

УНП: 111110000 ОКПО: 37000000

Телефон: +375 17 222 22 22 

Электронный адрес: vladis@inter.by

Адрес: 220003, г. Минск, ул. Кирова, 16/2, офис 8

Банковские реквизиты: расчетный счет № 301611100000 в отд. № 310 

ЗАО МТБанк, код 117, г. Минск, Партизанский пр-т, 6а

УНП: 111110000 ОКПО: 37000000

Телефон: +375 17 333 33 33 

Электронный адрес: office@softrade.by

По делу № _____

Возражение по исковому заявлению

(Вариант: Отзыв на исковое заявление)

Истец обратился в экономический суд г. Минска с исковым заявлением о взыскании стоимости поставленного товара, пени и штрафа. Общая сумма заявленных требований составляет 15 902 000 (пятнадцать миллионов девятьсот две тысячи) рублей (исковое заявление от 09.01.2013 г.). 

Исковые требования считаем незаконными, необоснованными и не подлежащими удовлетворению на основании следующего. 

(Вариант: Исковые требования считаем обоснованными лишь частично на основании следующего.)

Источник: https://www.jurk.by/izdaniya/ya-spok/sostavlyaem-otzyv-na-iskovoe-zayavlenie-_0000000

Как подать возражение на исковое заявление

Как пишется правовая позиция по делу

Возражения против иска в гражданском процессе — это изложенная в письменном виде позиция стороны ответчика относительно каждого из предъявляемых исковых требований, с аргументацией на соответствующие законодательные нормы права.

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Гражданский процесс носит состязательный характер, поэтому каждая из сторон должна обоснованно отстаивать свою позицию. С момента принятия искового заявления и вынесения соответствующего определения судом у ответчика появляется право на возражения против иска в гражданском процессе, что является одним из инструментов для защиты своих интересов в суде.

На законодательном уровне не установлено препятствий для рассмотрения дела в случае непредоставления документа: суд может рассмотреть дело на основании имеющихся доказательств и доводов. Ответчику всегда следует применять такой способ выражения своей позиции, при этом следует использовать образец возражения на исковое заявление в суд.

Сроки подачи

Документ может быть подан до момента вынесения судом решения по делу. Ограничительных сроков на законодательном уровне не установлено. Следует учитывать, что документ должен быть предоставлен с учетом времени, которое будет необходимо другим сторонам и суду для ознакомления, чтобы они могли выразить свою позицию по делу.

Если документ будет предоставлен в день вынесения решения, когда все основные обстоятельства дела были известны, суд может оказать в принятии, сославшись на злоупотребление правом, тогда решение будет принято исходя из имеющихся в деле доказательств.

Сторона направляет то количество экземпляров, которое равно количеству сторон участвующих в деле, учитывая также суд. О том, как подать возражение на исковое заявление, законодательно закрепленная норма отсутствует, поэтому порядок направления документов определяется по выбору обращающейся стороны:

  • через канцелярию суда;
  • по почте с уведомлением о вручении.

Если был избран второй вариант, необходимо представить доказательства отправки писем или уведомление о вручении.

Для более быстрой работы в гражданском процессе рекомендуется использовать заранее подготовленный образец возражения на исковое заявление, чтобы затрачивать меньшее время на подготовку описательной части.

Отличие возражения от отзыва и встречного иска

Несмотря на схожую правовую природу вышеуказанных понятий, эти два документа отличаются. Главным критерием разграничения является область применения: возражение подается в порядке гражданского процесса; отзыв предоставляется в порядке арбитражного процесса. По структуре, порядку предъявления и цели в судебном процессе не имеется отличий.

Оба документа обладают разной правовой природой и поэтому не являются тождественными понятиями. Главные отличия заключаются в следующем:

  • возражение в суд на исковое заявление в отличие от встречного иска не имеет самостоятельного правового требования;
  • порядок подачи встречного иска обладает более сложным механизмом и требует оплаты государственной пошлины.

Истец может направить свой ответ на возражение ответчика; образец этого документа не утвержден государственными органами, но в отношении него соблюдаются общие правила предъявляемые к оформлению процессуальных актов.

Использование истцом такого инструмента участия, может письменно подтвердить свое не согласие с позицией изложенной ответчиком. Такой документ может пригодиться при не согласии истца с вынесенным решением и его обжалованием.

В апелляционной инстанции материалами делами будет подтверждаться позиция истца.

Что написать

В Гражданском процессуальном кодексе РФ не установлено отдельных требований для возражения; ГПК упоминает только о возможности предоставления такого акта.

Заявитель должен кратко, понятно и четко изложить то, как он видит спорную ситуацию и на каких нормах права основывает свою позицию. Стройте предложения так, чтобы они не выглядели сложными и их мог понять любой. Излагайте основные моменты в абзацах и не пишите все единым текстом, так вы сможете акцентировать внимание на конкретных обстоятельствах.

Каждый процессуальный документ имеет определенную структуру, придерживаясь которой вам не покажется сложным вопрос, как написать возражение на исковое заявление и сделать его аргументированным.

Структура включает в себя следующие части:

  • вводная — в этой части указывается наименование и адрес суда, рассматривающего дело; наименование и адреса сторон участвующих в деле; наименование и контактные данные заявителя; номер дела; фамилия и инициалы судьи, который рассматривает дело;
  • описательная — на этом этапе заявитель излагает позицию с его точки зрения, исходя из предмета спора. Указание происходит тезисно, по тем пунктам, которые изначально обозначены в исковом заявлении;
  • мотивировочная — в этой части указываются ссылки на законодательные акты, подтверждающие позицию заявителя; возможно также ссылаться на практику, которая имеет схожий предмет спора;
  • резолютивная — в завершение заявитель выражает свое требование к суду, например, просит полностью отказать в удовлетворении исковых требований; указывает перечень приложений, на которых основывается изложенная позиция; ставит дату, реквизиты и подпись.

Для более четкого понимания структуры документа следует использовать следующий пример возражения на исковое заявление.

Технические особенности при составлении

Текст документа не должен превышать пяти страниц, хотя законодательного запрета по этому критерию нет, но для восприятия человека такой объем является оптимальным.

Старайтесь избегать длинных названий, при возможности используйте сокращения. Не применяйте мелкий шрифт, рекомендуется использовать четырнадцатый размер с полуторным интервалом. Возможно использовать выделение словосочетаний жирным шрифтом, но делать это следует умеренно.

Укажите номер дела, фамилию и инициалы судьи, рассматривающего дело. На законодательном уровне такой обязанности нет, но упоминание об этом в описательной части является правилом хорошего тона.

Для более легкого восприятия рекомендуется использовать нумерацию абзацев внутри документа, а также страниц. Это позволит при выступлении быстро сориентировать суд по тексту своего документа и удержать внимание.

Основные формы актов, обращений публикуются на официальных сайтах соответствующих судов.

Образец возражения истца на возражение ответчика

Источник: https://ppt.ru/forms/sud/zayavlenie-na-vozrajenie

ЗнатокПрав
Добавить комментарий